Définition fiduciaire

Table des matières

• Qu'est-ce qu'un fiduciaire?
• Comprendre les obligations fiduciaires
• Fiduciaire fiduciaire / bénéficiaire
• Administrateur / Actionnaire
• Fiduciaire en tant qu'exécuteur testamentaire / légataire
• Fiduciaire gardien / pupille
• Fiduciaire avocat / client
• Mandataire / agent fiduciaire
• Fiduciaire d'investissement
• Pertinence par rapport à la norme fiduciaire
• La règle d'adéquation
• La règle fiduciaire de courte durée
• Risque fiduciaire
• Assurance fiduciaire
• Lignes directrices sur les fiducies de placement
• Règlement fiduciaire actuel

Qu'est-ce qu'un fiduciaire?

Un fiduciaire est une personne ou une organisation qui agit au nom d'une ou plusieurs autres personnes pour gérer des actifs. Essentiellement, un fiduciaire doit à cette autre entité les devoirs de bonne foi et de confiance. Le devoir juridique le plus élevé d'une partie envers une autre, en tant que fiduciaire, doit être tenu éthiquement d'agir dans le meilleur intérêt de l'autre.

Un fiduciaire peut être responsable du bien-être général, mais la tâche implique souvent des finances - la gestion des actifs d'une autre personne ou d'un groupe de personnes, par exemple. Les gestionnaires de fonds, les conseillers financiers, les banquiers, les comptables, les exécuteurs, les membres du conseil d'administration et les mandataires sociaux ont tous une responsabilité fiduciaire.

Comment la règle fiduciaire peut vous affecter

Comprendre les obligations fiduciaires

Les responsabilités ou devoirs d'un fiduciaire sont à la fois éthiques et juridiques. Lorsqu'une partie accepte sciemment l'obligation fiduciaire au nom d'une autre partie, elle est tenue d'agir dans le meilleur intérêt du mandant, la partie dont elle gère les actifs. C'est ce qu'on appelle une «norme de diligence pour les personnes prudentes», une norme qui découle à l'origine d'une décision de justice de 1830.

Cette formulation de la règle de la personne prudente exigeait qu'une personne agissant en qualité de fiduciaire soit tenue d'abord et avant tout de répondre aux besoins des bénéficiaires. Un soin strict doit être pris pour éviter tout conflit d'intérêts entre le fiduciaire et son mandant.

Le fiduciaire est censé gérer les actifs pour le bénéfice de l'autre personne, plutôt que pour son propre profit, et ne peut pas bénéficier personnellement de sa gestion des actifs.

Dans la plupart des cas, aucun bénéfice ne doit être tiré de la relation, sauf si un consentement explicite est accordé au moment où la relation commence. Par exemple, au Royaume-Uni, les fiduciaires ne peuvent pas profiter de leur position, selon une décision de la High Court anglaise, Keech vs. Sandford (1726). Si le mandant donne son consentement, le fiduciaire peut conserver tout avantage qu'il a reçu; ces avantages peuvent être soit monétaires, soit définis plus largement comme une «opportunité».

Les obligations fiduciaires apparaissent dans une grande variété de relations commerciales courantes, notamment:

• Fiduciaire et bénéficiaire (le type le plus courant) Membres du conseil d'administration et actionnaires Dirigeants et légatairesGardiens et parrains Promoteurs et souscripteurs d'actionsAvocats et clients Sociétés d'investissement et investisseurs

Fiduciaire fiduciaire / bénéficiaire

Les arrangements successoraux et les fiducies mises en œuvre impliquent un fiduciaire et un bénéficiaire. Un individu nommé fiduciaire ou fiduciaire de la succession est le fiduciaire et le bénéficiaire est le mandant. En vertu d'une obligation de fiduciaire / bénéficiaire, le fiduciaire a la propriété légale des biens ou des actifs et détient le pouvoir nécessaire pour gérer les actifs détenus au nom de la fiducie.

Cependant, le fiduciaire doit prendre des décisions qui sont dans le meilleur intérêt du bénéficiaire, car ce dernier détient un titre équitable sur le bien. La relation fiduciaire / bénéficiaire est un aspect important de la planification successorale globale, et une attention particulière doit être portée pour déterminer qui est désigné comme fiduciaire.

Les politiciens créent souvent des fiducies aveugles afin d'éviter les scandales de conflit d'intérêts. Une fiducie aveugle est une relation dans laquelle un fiduciaire est responsable de l'investissement du corpus (actifs) d'un bénéficiaire sans que le bénéficiaire sache comment le corpus est investi. Même si le bénéficiaire n'a aucune connaissance, le syndic a une obligation fiduciaire d'investir le corpus selon la norme de conduite de la personne prudente.

Points clés à retenir

• Un fiduciaire agit au nom d'une ou de plusieurs autres personnes pour gérer les actifs. Leurs fonctions sont à la fois éthiques et légales.Les obligations fiduciaires apparaissent dans une gamme de relations commerciales, y compris un fiduciaire et un bénéficiaire, des membres du conseil d'administration et des actionnaires, et des exécuteurs testamentaires et légataires.Un fiduciaire d'investissement est toute personne ayant la responsabilité légale de gérer l'argent de quelqu'un d'autre, comme un membre du comité d'investissement d'un organisme de bienfaisance. Les conseillers en placement agréés ont une obligation fiduciaire envers les clients; les courtiers doivent simplement satisfaire à la norme d'aptitude moins stricte, ce qui ne nécessite pas de faire passer les intérêts du client avant les leurs.

Administrateur / Actionnaire

Une responsabilité fiduciaire similaire peut être exercée par les administrateurs de sociétés, car ils peuvent être considérés comme des fiduciaires pour les actionnaires s'ils siègent au conseil d'administration d'une société, ou comme fiduciaires des déposants s'ils sont administrateurs d'une banque. Les tâches spécifiques comprennent:

Le devoir de diligence

Cela s'applique à la façon dont le conseil d'administration prend des décisions qui affectent l'avenir de l'entreprise. Le conseil a le devoir de mener une enquête approfondie sur toutes les décisions possibles et sur la façon dont elles peuvent avoir une incidence sur l'entreprise; Si le conseil vote pour élire un nouveau PDG, par exemple, la décision ne devrait pas être prise uniquement sur la base des connaissances ou de l'opinion du conseil concernant un candidat possible; il incombe au conseil d'enquêter sur tous les candidats viables pour s'assurer que la meilleure personne pour le poste est choisie.

Le devoir d'agir de bonne foi

Même après avoir raisonnablement étudié toutes les options dont il est saisi, le conseil a la responsabilité de choisir l'option qui, selon lui, sert le mieux les intérêts de l'entreprise et de ses actionnaires.

Le devoir de loyauté

Cela signifie que le conseil d'administration n'est tenu de mettre aucune autre cause, intérêt ou affiliation au-dessus de son allégeance à la société et aux investisseurs de la société. Les membres du conseil d'administration doivent s'abstenir de relations personnelles ou professionnelles qui pourraient mettre leur propre intérêt ou celui d'une autre personne ou entreprise au-dessus de l'intérêt de l'entreprise.

S'il est constaté qu'un membre d'un conseil d'administration a manqué à son obligation fiduciaire, il peut être tenu responsable devant un tribunal par la société elle-même ou ses actionnaires.

Fiduciaire en tant qu'exécuteur testamentaire / légataire

Les activités fiduciaires peuvent également s'appliquer à des transactions spécifiques ou ponctuelles. Par exemple, un acte fiduciaire est utilisé pour transférer des droits de propriété sur une vente lorsqu'un fiduciaire doit agir comme exécuteur testamentaire de la vente pour le compte du propriétaire. Un acte fiduciaire est utile lorsqu'un propriétaire souhaite vendre mais n'est pas en mesure de gérer ses affaires en raison d'une maladie, de l'incompétence ou d'autres circonstances et a besoin que quelqu'un agisse à sa place.

Un fiduciaire est tenu par la loi de divulguer à l'acheteur potentiel l'état réel du bien vendu, et il ne peut recevoir aucun avantage financier de la vente. Un acte fiduciaire est également utile lorsque le propriétaire est décédé et que sa propriété fait partie d'une succession qui nécessite une surveillance ou une gestion.

Fiduciaire gardien / pupille

Dans le cadre d'une relation tuteur / pupille, la tutelle légale d'un mineur est transférée à un adulte nommé. En tant que fiduciaire, le tuteur est chargé de veiller à ce que l'enfant mineur ou le pupille reçoive les soins appropriés, ce qui peut inclure de décider où le mineur va à l'école, que le mineur bénéficie de soins médicaux appropriés, qu'il est discipliné de manière raisonnable et que son quotidien le bien-être reste intact.

Un tuteur est nommé par le tribunal d'État lorsque le tuteur naturel d'un enfant mineur n'est plus en mesure de s'occuper de l'enfant. Dans la plupart des États, une relation tuteur / pupille reste intacte jusqu'à ce que l'enfant mineur atteigne l'âge de la majorité.

Fiduciaire avocat / client

La relation fiduciaire avocat / client est sans doute l'une des plus strictes. La Cour suprême des États-Unis déclare que le plus haut niveau de confiance doit exister entre un avocat et un client - et qu'un avocat, en tant que fiduciaire, doit agir en toute équité, loyauté et fidélité dans chaque représentation et traitement des clients.

Les avocats sont tenus responsables des manquements à leurs obligations fiduciaires par le client et sont responsables devant le tribunal auprès duquel ce client est représenté en cas de manquement.

Mandataire / agent fiduciaire

Un exemple plus générique d'obligation fiduciaire réside dans la relation principal / mandataire. Toute personne, société, partenariat ou agence gouvernementale peut agir à titre de mandant ou d'agent tant que la personne ou l'entreprise a la capacité juridique de le faire. Dans le cadre d'un devoir de mandant / mandataire, un mandataire est légalement nommé pour agir au nom du mandant sans conflit d'intérêts.

Un exemple courant de relation mandant / mandataire qui implique une obligation fiduciaire est un groupe d'actionnaires en tant que mandants qui élisent des dirigeants ou des individus C-suite pour agir comme mandataires. De même, les investisseurs agissent en tant que mandants lors de la sélection des gestionnaires de fonds d'investissement comme agents de gestion des actifs.

Fiduciaire d'investissement

Bien qu'il puisse sembler qu'un fiduciaire d'investissement serait un professionnel de la finance (gestionnaire de fonds, banquier, etc.), un fiduciaire d'investissement est toute personne qui a la responsabilité légale de gérer l'argent de quelqu'un d'autre. Cela signifie que si vous vous êtes porté volontaire pour siéger au comité d'investissement du conseil d'administration de votre organisme de bienfaisance local ou d'une autre organisation, vous avez une responsabilité fiduciaire. Vous avez été placé en position de confiance et cela peut avoir des conséquences sur la trahison de cette confiance.

De plus, l'embauche d'un expert financier ou en investissement ne dégage pas les membres du comité de toutes leurs fonctions. Ils ont toujours l'obligation de sélectionner et de surveiller prudemment les activités de l'expert.

Pertinence par rapport à la norme fiduciaire

Si votre conseiller en placement est un conseiller en placement inscrit, il partage la responsabilité fiduciaire avec le comité de placement. Par contre, un courtier, qui travaille pour un courtier-négociant, ne le peut pas. Certaines sociétés de courtage ne veulent pas ou ne permettent pas à leurs courtiers d'être des fiduciaires.

Les conseillers en placement, qui sont généralement rémunérés à l'acte, sont liés par une norme fiduciaire établie dans le cadre de l'Investment Advisers Act de 1940. Ils peuvent être réglementés par la SEC ou les autorités de réglementation des valeurs mobilières des États. La loi définit assez précisément ce que signifie un fiduciaire et elle stipule un devoir de loyauté et d'attention, ce qui signifie que le conseiller doit placer les intérêts de son client au-dessus des leurs.

Par exemple, le conseiller ne peut pas acheter de titres pour son compte avant de les acheter pour un client et il lui est interdit d'effectuer des opérations qui pourraient entraîner des commissions plus élevées pour le conseiller ou sa société d'investissement.

Cela signifie également que le conseiller doit faire de son mieux pour s'assurer que les conseils en investissement sont fournis en utilisant des informations exactes et complètes — en gros, que l'analyse est approfondie et aussi précise que possible. Il est important d'éviter les conflits d'intérêts lorsqu'il agit en tant que fiduciaire, et cela signifie qu'un conseiller doit divulguer tout conflit potentiel pour placer les intérêts du client avant ceux du conseiller.

De plus, le conseiller doit placer les transactions sous une norme de «meilleure exécution», ce qui signifie qu'il doit s'efforcer de négocier des titres avec la meilleure combinaison de faible coût et d'exécution efficace.

La règle d'adéquation

Les courtiers, qui sont souvent rémunérés à commission, n'ont généralement qu'à remplir une obligation d'aptitude. Ceci est défini comme faisant des recommandations qui sont cohérentes avec les besoins et les préférences du client sous-jacent. Les courtiers sont régis par la Financial Industry Regulatory Authority (FINRA) en vertu de normes qui les obligent à faire des recommandations appropriées à leurs clients.

Au lieu d'avoir à placer leurs intérêts au-dessous de ceux du client, la norme d'aptitude précise uniquement que le courtier doit raisonnablement croire que toutes les recommandations faites conviennent au client, en termes de besoins financiers, d'objectifs et de circonstances uniques du client.. Une distinction clé en termes de fidélité est également importante: le premier devoir d'un courtier est envers son employeur, le courtier pour lequel il travaille, pas envers ses clients.

D'autres descriptions de l'adéquation incluent s'assurer que les coûts de transaction ne sont pas excessifs et que leurs recommandations ne conviennent pas au client. Les exemples qui peuvent violer l'adéquation comprennent les opérations excessives, le barattage du compte simplement pour générer plus de commissions et le changement fréquent d'actifs du compte pour générer des revenus de transaction pour le courtier.

De plus, la nécessité de divulguer les conflits d'intérêts potentiels n'est pas une exigence aussi stricte pour les courtiers; un investissement doit seulement être adapté, il ne doit pas nécessairement être cohérent avec les objectifs et le profil de l'investisseur individuel.

Un courtier-négociant suit la norme d'aptitude: les choix d'investissement doivent être adaptés au client, mais peuvent toujours être plus avantageux pour le courtier que la meilleure option; la responsabilité principale du courtier est envers son entreprise et non envers son client.

La norme d'aptitude peut finir par provoquer des conflits entre un courtier et un client. Le conflit le plus évident concerne la compensation. En vertu d'une norme fiduciaire, il serait strictement interdit à un conseiller en placement d'acheter un fonds commun de placement ou un autre investissement pour un client, car cela rapporterait au courtier des frais ou des commissions plus élevés qu'une option qui coûterait moins cher au client - ou rapporterait plus pour le client..

En vertu de l'exigence d'adéquation, tant que l'investissement convient au client, il peut être acheté pour le client. Cela peut également inciter les courtiers à vendre leurs propres produits avant de concurrencer des produits qui peuvent coûter moins cher.

La règle fiduciaire de courte durée

Alors que le terme «convenance» était la norme pour les comptes transactionnels ou les comptes de courtage, le Department of Labor Fiduciary Rule, a proposé de durcir les choses pour les courtiers. Quiconque ayant de l'argent de retraite sous gestion, qui a fait des recommandations ou des sollicitations pour un IRA ou d'autres comptes de retraite fiscalement avantageux, serait considéré comme un fiduciaire tenu d'adhérer à cette norme, plutôt qu'à la norme d'aptitude qui était autrement en vigueur.

La règle fiduciaire a été mise en œuvre de manière longue et finalement infructueuse. Initialement proposé en 2010, il devait entrer en vigueur entre le 10 avril 2017 et le 1er janvier 2018. Après l'entrée en fonction du président Trump, il a été reporté au 9 juin 2017, y compris une période de transition pour certaines exemptions jusqu'au 1er janvier 2018, 2018.

Par la suite, la mise en œuvre de tous les éléments de la règle a été repoussée au 1er juillet 2019. Avant cela, la règle a été annulée à la suite d'une décision de juin 2018 de la cinquième US Circuit Court.

Risque fiduciaire

La possibilité d'un fiduciaire / agent qui ne fonctionne pas de manière optimale dans le meilleur intérêt du bénéficiaire est appelée «risque fiduciaire». Cela ne signifie pas nécessairement que le syndic utilise les ressources du bénéficiaire pour son propre bénéfice; cela pourrait être le risque que le syndic n'atteigne pas la meilleure valeur pour le bénéficiaire.

Par exemple, une situation où un gestionnaire de fonds (agent) effectue plus d'opérations que nécessaire pour le portefeuille d'un client est une source de risque fiduciaire parce que le gestionnaire de fonds érode lentement les gains du client en encourant des coûts de transaction plus élevés que nécessaire.

En revanche, une situation dans laquelle une personne ou une entité légalement désignée pour gérer les actifs d'une autre partie utilise son pouvoir d'une manière contraire à l'éthique ou illégale pour bénéficier financièrement ou servir ses intérêts personnels d'une autre manière, est appelée "abus fiduciaire". ou "fraude fiduciaire".

Assurance fiduciaire

Une entreprise peut assurer les personnes qui agissent en tant que fiduciaires d'un régime de retraite qualifié, telles que les administrateurs, dirigeants, employés et autres fiduciaires de personnes physiques de la société. L'assurance responsabilité fiduciaire vise à combler les lacunes existant dans la couverture traditionnelle offerte par la responsabilité civile des employés ou les polices des administrateurs et dirigeants. Il offre une protection financière en cas de besoin en cas de litige, en raison de scénarios tels que la prétendue mauvaise gestion des fonds ou des investissements, des erreurs administratives ou des retards dans les transferts ou les distributions, un changement ou une réduction des prestations, ou des conseils erronés concernant l'allocation des investissements dans le plan.

Lignes directrices sur les fiducies de placement

En réponse au besoin de conseils pour les fiduciaires d'investissement, la Fondation à but non lucratif pour les études fiduciaires a été créée pour définir les pratiques d'investissement prudentes suivantes:

Étape 1: organiser

Le processus commence par des fiduciaires se renseignant sur les lois et les règles qui s'appliqueront à leur situation. Une fois que les fiduciaires ont identifié leurs règles de gouvernance, ils doivent ensuite définir les rôles et les responsabilités de toutes les parties impliquées dans le processus. Si des prestataires de services d'investissement sont utilisés, tous les accords de service doivent être écrits.

Étape 2: formaliser

La formalisation du processus d'investissement commence par la création des buts et objectifs du programme d'investissement. Les fiduciaires doivent identifier des facteurs tels que l'horizon d'investissement, un niveau de risque acceptable et le rendement attendu. En identifiant ces facteurs, les fiduciaires créent un cadre pour évaluer les options d'investissement.

Les fiduciaires doivent ensuite sélectionner les classes d'actifs appropriées qui leur permettront de créer un portefeuille diversifié grâce à une méthodologie justifiable. La plupart des fiduciaires s'y prennent en utilisant la théorie moderne du portefeuille (MPT) car le MPT est l'une des méthodes les plus acceptées pour créer des portefeuilles d'investissement qui ciblent un profil risque / rendement souhaité.

Enfin, le fiduciaire devrait officialiser ces étapes en créant une déclaration de politique d'investissement qui fournit les détails nécessaires à la mise en œuvre d'une stratégie d'investissement spécifique. Le fiduciaire est maintenant prêt à procéder à la mise en œuvre du programme d'investissement, comme identifié dans les deux premières étapes.

Étape 3: mettre en œuvre

La phase de mise en œuvre est celle où des investissements spécifiques ou des gestionnaires d'investissement sont sélectionnés pour répondre aux exigences détaillées dans la déclaration de politique d'investissement. Un processus de diligence raisonnable doit être conçu pour évaluer les investissements potentiels. Le processus de diligence raisonnable devrait identifier les critères utilisés pour évaluer et filtrer à travers le pool d'options d'investissement potentielles.

La phase de mise en œuvre est généralement effectuée avec l'aide d'un conseiller en placement, car de nombreux fiduciaires n'ont pas les compétences et / ou les ressources pour effectuer cette étape. Lorsqu'un conseiller est utilisé pour aider à la phase de mise en œuvre, les fiduciaires et les conseillers doivent communiquer pour s'assurer qu'un processus de diligence raisonnable convenu est utilisé dans la sélection des investissements ou des gestionnaires.

Étape 4: surveiller

La dernière étape peut être la plus longue et la plus négligée du processus. Certains fiduciaires ne sentent pas l'urgence de la surveillance s'ils ont correctement effectué les trois premières étapes. Les fiduciaires ne devraient négliger aucune de leurs responsabilités car ils pourraient être également responsables de la négligence à chaque étape.

Afin de surveiller correctement le processus d'investissement, les fiduciaires doivent examiner périodiquement les rapports qui comparent la performance de leurs investissements par rapport à l'indice et au groupe de pairs appropriés, et déterminer si les objectifs de l'énoncé de politique d'investissement sont atteints. La simple surveillance des statistiques de performances ne suffit pas.

Les fiduciaires doivent également surveiller les données qualitatives, telles que les changements dans la structure organisationnelle des gestionnaires de placements utilisés dans le portefeuille. Si les décideurs en matière d'investissement d'une organisation sont partis ou si leur niveau d'autorité a changé, les investisseurs doivent réfléchir à la manière dont ces informations peuvent influer sur les performances futures.

En plus des évaluations de performance, les fiduciaires doivent examiner les dépenses engagées dans la mise en œuvre du processus. Les fiduciaires sont responsables non seulement de la façon dont les fonds sont investis, mais aussi de la façon dont les fonds sont dépensés. Les frais d'investissement ont un impact direct sur la performance et les fiduciaires doivent s'assurer que les frais payés pour la gestion des investissements sont justes et raisonnables.

Règles et règlements fiduciaires actuels

Le Département de l'agence du Trésor, le Bureau du contrôleur de la monnaie, est chargé de réglementer les associations d'épargne fédérales et leurs activités fiduciaires. Les obligations fiduciaires multiples peuvent parfois être en conflit les unes avec les autres, un problème qui se produit souvent avec les agents immobiliers et les avocats. Au mieux, deux intérêts opposés peuvent être équilibrés; cependant, équilibrer les intérêts n'est pas la même chose que servir le meilleur intérêt d'un client.

Les certifications fiduciaires sont distribuées au niveau de l'État et peuvent être révoquées par les tribunaux si une personne est jugée avoir négligé ses fonctions. Pour devenir certifié, un fiduciaire doit passer un examen qui teste sa connaissance des lois, des pratiques et des procédures liées à la sécurité telles que la vérification des antécédents et le filtrage. Bien que les bénévoles du conseil n'exigent pas de certification, la diligence raisonnable consiste à s'assurer que les professionnels travaillant dans ces domaines possèdent les certifications ou licences appropriées pour les tâches qu'ils effectuent.